建議法典修改第三方服務(wù)機構(gòu)相關(guān)條款
【谷騰環(huán)保網(wǎng)訊】《生態(tài)環(huán)境法典（草案）》（以下簡稱《法典草案》）第五編“法律責(zé)任與附則”中涉及第三方服務(wù)機構(gòu)的法律責(zé)任有兩條：
第一千零八十六條第一款 生態(tài)環(huán)境影響評價機構(gòu)、生態(tài)環(huán)境監(jiān)測機構(gòu)和從事土壤污染風(fēng)險管控、修復(fù)的機構(gòu)、從事生態(tài)環(huán)境監(jiān)測設(shè)備和防治污染設(shè)施維護、運營的機構(gòu)等服務(wù)機構(gòu)，在有關(guān)生態(tài)環(huán)境服務(wù)活動中弄虛作假、出具虛假報告或者報告存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的，由生態(tài)環(huán)境主管部門或者其他負(fù)有生態(tài)環(huán)境監(jiān)督管理職責(zé)的部門、機構(gòu)處所收費用三倍以上五倍以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，禁止從事上述業(yè)務(wù)，并由市場監(jiān)督管理部門取消其資質(zhì)。
第一千一百零二條 違反本法規(guī)定，偽造機動車、非道路移動機械、鐵路機車排放檢驗結(jié)果或者出具虛假排放檢驗報告的，由生態(tài)環(huán)境主管部門沒收違法所得，并處十萬元以上五十萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，由負(fù)責(zé)資質(zhì)認(rèn)定的部門取消其檢驗資格。
違反本法規(guī)定，偽造船舶排放檢驗結(jié)果或者出具虛假排放檢驗報告的，由海事管理機構(gòu)依法予以處罰。
違反本法規(guī)定，以臨時更換、篡改排放控制系統(tǒng)等弄虛作假的方式通過機動車、非道路移動機械、鐵路機車排放檢驗或者破壞、拆除、屏蔽機動車、非道路移動機械、鐵路機車排放控制系統(tǒng)的，由生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令改正，對所有人處五千元的罰款;對維修單位處每輛五千元的罰款。
筆者認(rèn)為，上述條款的設(shè)計存在一些問題。
其一，針對第三方服務(wù)機構(gòu)實施的違法行為，沒有區(qū)分“弄虛作假”與“不規(guī)范”。
上述兩條款均針對弄虛作假、偽造、出具虛假證明文件行為，是指行為人在具有主觀故意的心態(tài)下，通過更換、隱匿、遺棄、偽造、編造、篡改、偽造等“無中生有”“移花接木”的不正當(dāng)手段，使得數(shù)據(jù)、報告或服務(wù)行為喪失真實性、準(zhǔn)確性，最終達到逃避行政機關(guān)監(jiān)管、違法排放污染物或欺騙社會公眾等非法目的。
但實務(wù)中，第三方服務(wù)機構(gòu)不僅只有“弄虛作假”“篡改偽造”這種行為，還存在由于粗心大意、對標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范理解有偏差、業(yè)務(wù)不熟練等原因?qū)е虏煌耆舷嚓P(guān)技術(shù)規(guī)范要求的行為，如果立法沒有對這種行為進行規(guī)制，使得行政機關(guān)要么硬套弄虛作假條款，導(dǎo)致法律風(fēng)險，要么因無對應(yīng)罰則放過該類行為，導(dǎo)致履職風(fēng)險。
其二，第1086條的罰款設(shè)計與第1102條相比，罰款設(shè)置過低、操作難度較大
該條使用了“處所收費用三倍以上五倍以下的罰款”這種倍率數(shù)距式的罰款設(shè)定類型，即將罰款設(shè)定為某特定基數(shù)的倍率期間，以倍數(shù)設(shè)置罰款的上限和下限。但是，以違法行為人“所收費用”作為基數(shù)存在以下缺點：一是調(diào)查取證成本相對較高，這種證據(jù)材料往往僅存在于違法行為人處，出于“趨利避害”的心理，可能并不配合提供相關(guān)合同、發(fā)票，或提供虛假的合同或部分票據(jù)，導(dǎo)致計算遺漏或計算錯誤；二是計算方式不明確，“所收費用”是合同金額還是已收金額？如果行為人暫時沒有收取，或作為另一服務(wù)項目的附帶內(nèi)容，又該怎么計算？第三，在當(dāng)前第三方服務(wù)低價競爭的環(huán)境下，有的服務(wù)項目收費很低，僅以所收費用三到五倍罰款，違法成本過低，起不到懲戒作用。
更要看到，第1086條與第1102條相比，后者針對偽造機動車、非道路移動機械、鐵路機車排放檢驗結(jié)果或者出具虛假排放檢驗報告的，就可以沒收違法所得、并處十萬元以上五十萬元以下的罰款，第1086條違法行為的危害與第1102條相比往往更嚴(yán)重，但罰款設(shè)置顯然過低。
因此，建議上述兩條修改為：
第一千零八十六條第一款 生態(tài)環(huán)境影響評價機構(gòu)、生態(tài)環(huán)境監(jiān)測機構(gòu)和從事土壤污染風(fēng)險管控、修復(fù)的機構(gòu)、從事生態(tài)環(huán)境監(jiān)測設(shè)備和防治污染設(shè)施維護、運營的機構(gòu)等服務(wù)機構(gòu)，在有關(guān)生態(tài)環(huán)境服務(wù)活動中違反國家規(guī)定的技術(shù)規(guī)范、排放標(biāo)準(zhǔn)的，由生態(tài)環(huán)境主管部門或者其他負(fù)有生態(tài)環(huán)境監(jiān)督管理職責(zé)的部門、機構(gòu)沒收違法所得，并處一萬元以上十萬元以下罰款；弄虛作假、出具虛假報告或者報告存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的，沒收違法所得，并處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，禁止從事上述業(yè)務(wù)，并由市場監(jiān)督管理部門取消其資質(zhì)。
第一千一百零二條 機動車、非道路移動機械、鐵路機車排放檢驗機構(gòu)未按照國家規(guī)定的排放檢驗方法、技術(shù)規(guī)范和排放標(biāo)準(zhǔn)進行排放檢驗的，由生態(tài)環(huán)境主管部門沒收違法所得，并處一萬元以上十萬元以下罰款；偽造排放檢驗結(jié)果或者出具虛假排放檢驗報告的，沒收違法所得，并處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，由負(fù)責(zé)資質(zhì)認(rèn)定的部門取消其檢驗資格。
作者單位：北京德恒（蘇州）律師事務(wù)所
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