不正常運行治污設施排放污染物是否必然構成逃避監(jiān)管？
【谷騰環(huán)保網(wǎng)訊】不正常運行污染防治設施排放污染物是否必然構成逃避監(jiān)管排放污染物的違法行為？《生態(tài)環(huán)境法典（草案）》（以下簡稱《法典草案》）第160條第一款，整合了《環(huán)境保護法》第六十三條第三項、《大氣污染防治法》第二十條第二款，《水污染防治法》第三十九條、國務院《排污許可管理條例》第三十四條第二項。整合后的法條，不正常運行污染防治設施仍然被作為逃避監(jiān)管的方式。
“逃避監(jiān)管”出現(xiàn)在2015年“史上最嚴”的《環(huán)境保護法》中，我們理解立法者想表達的是，對此類違法行為情節(jié)惡劣的強調，以及打擊此類違法行為的決心。在之后很長的執(zhí)法實踐中，基于客觀歸責（即不考慮違法行為的主觀方面）原則，依照《行政主管部門移送適用行政拘留環(huán)境違法案件暫行辦法》第五條、第六條、第七條規(guī)定的情形對“逃避監(jiān)管排污的違法行為”進行認定。但就公布的司法判例來看，司法審查普遍將主觀過錯作為“逃避監(jiān)管排污類違法行為”的構成要件，并要求行政機關對此進行舉證說明，即在2021年《行政處罰法》修訂前，司法審查并不完全認可“逃避監(jiān)管排污的違法行為”客觀歸責。
修訂后的《行政處罰法》第三十三條第二款明確，“當事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的，不予行政處罰。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，確立了“主觀過錯推定”原則，即主觀方面作為違法行為的構成要件，除法律、行政法規(guī)對主觀過錯做出明確規(guī)定，行政機關要對主觀過錯進行專門舉證外，并不需要對主觀過錯進行舉證。《法典草案》第一百六十條第一款，規(guī)定的逃避監(jiān)管排污的違法行為，從法條文義描述看，排除主觀過失，強調主觀故意。在“客觀歸責”下無需對主觀過錯進行舉證，但在“主觀過錯推定”下，推定過錯是概括性的過錯，不足以證明主觀故意，更何況是“逃避監(jiān)管”這種有具體故意內容的情形，因此逃避監(jiān)管排污的違法行為是“主觀過錯推定”的例外情形，需要生態(tài)環(huán)境執(zhí)法人員依職權對主觀故意方面進行查明舉證。
我們認為，逃避監(jiān)管排污的違法行為主觀方面是，掩飾、隱瞞其真實的非法排污狀態(tài)，逃避生態(tài)環(huán)境部門對其監(jiān)管。與一般的違法排污行為相比，最大的區(qū)別在于排污主體對其真實的非法排污狀態(tài)進行了掩飾，導致違法行為在日常監(jiān)管中不易被執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)，即逃避監(jiān)管排污類違法行為的主觀方面不是追求或放任排污，而是追求排污行為不被發(fā)現(xiàn)。
以暗管方式排放污染物的違法行為，從暗管設置的目的、過程以及最終表現(xiàn)，都能說明排污主體極力掩飾其真實的非法排污狀態(tài)，避免非法排污被發(fā)現(xiàn)的主觀過錯，其主觀方面只能是故意，不可能過失。從證據(jù)角度看，證明暗管排污，實際證明了其主觀方面逃避監(jiān)管排污的故意，因為在暗管設置（方式）上、污染物排放（結果）上都是存在逃避監(jiān)管（不希望被發(fā)現(xiàn)）的故意。而污染防治設施不正常運行的違法行為，在實踐案件中很多是企業(yè)管理不善造成的，企業(yè)在設施不正常運行（方式）上存在管理過失，在污染物排放（結果）上存在放任的故意，在會不會被執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)上則是心存僥幸，并不必然存在逃避監(jiān)管的故意。因此僅以設施不正常運行的違法行為是無法推斷出該行為存在“逃避監(jiān)管排放污染物”的主觀故意，F(xiàn)行的行政處罰法“主觀過錯推定”原則下，對于不存在“逃避監(jiān)管排放污染物”的主觀故意，的設施不正常運行，在其他法律沒有特殊規(guī)定的情形下，實際不能構成違法行為，依法不應予以處罰。
“逃避監(jiān)管的方式排放污染物”條款建議從兩個思路考慮進行修改：
一是鑒于《行政處罰法》“主觀過錯推定”原則，兼顧當事人合法權益和執(zhí)法效率，足以在兩者之間形成了一個合理的平衡，考慮刪除“逃避監(jiān)管”的表述。同時參考《法典草案》第1098條第一項，揮發(fā)性有機物污染防治設施要求，將處罰下限設為二萬元。
二是參考兩高《關于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條“嚴重污染環(huán)境”第五項的表述，將“不正常運行污染防治設施”從逃避監(jiān)管方式排放污染物情形中去除，同時參考《法典草案》第1098條第一項，揮發(fā)性有機物污染防治設施要求，將該違法行為的處罰下限設為二萬元。
作者單位：江蘇省蘇州市昆山生態(tài)環(huán)境綜合行政執(zhí)法局
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