哪幾種情形可適用不予處罰？
【谷騰環(huán)保網(wǎng)訊】就生態(tài)環(huán)境保護(hù)看，適用《行政處罰法》規(guī)定的“不予行政處罰”或者“可以不予行政處罰”，要注意從法定的五種情形中找到依據(jù)。
其中，第四章“行政處罰的管轄和適用”第三十三條中包含三種適用情形。
第一種是“違法行為輕微并及時(shí)改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰”。強(qiáng)調(diào)主客觀并重。
雖然不予處罰是法定的，但判斷“行為輕微”或“沒有造成危害后果”沒有具體的客觀標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐中往往出現(xiàn)爭議。例如，與現(xiàn)場檢查監(jiān)測、遙感監(jiān)測、定期監(jiān)測等相比，與監(jiān)管部門聯(lián)網(wǎng)的污染物排放自動(dòng)監(jiān)測設(shè)備顯示容易出現(xiàn)短時(shí)、低倍、間斷超標(biāo)現(xiàn)象。這就使判斷“行為輕微”“沒有造成危害后果”成為一個(gè)難點(diǎn)。
《生態(tài)環(huán)境部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范適用環(huán)境行政處罰自由裁量權(quán)的指導(dǎo)意見》（環(huán)執(zhí)法〔2019〕42號(hào) ）（以下簡稱《意見》）對違法行為持續(xù)時(shí)間短、污染小的情形進(jìn)行了舉例說明：超標(biāo)排放水污染物不超過2小時(shí)，且超標(biāo)倍數(shù)小于0.1倍、日污水排放量小于0.1噸；不規(guī)范貯存危險(xiǎn)廢物時(shí)間不超過24小時(shí)、數(shù)量小于0.01噸，且未污染外環(huán)境。
第二種是“初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的，可以不予行政處罰”。這與第一種情形存在類似的問題，即主觀判斷標(biāo)準(zhǔn)難以統(tǒng)一。
第三種是“當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯(cuò)的，不予行政處罰”。從實(shí)踐中看，這條規(guī)定更易執(zhí)行。仍以聯(lián)網(wǎng)的自動(dòng)監(jiān)測系統(tǒng)為例，如果有證據(jù)證明，企業(yè)按照環(huán)評及批復(fù)要求購買設(shè)備工藝及安裝調(diào)試和使用，按照與生產(chǎn)原理、設(shè)備運(yùn)行及其特殊性以及原輔材料和生態(tài)環(huán)境保護(hù)相匹配的要求進(jìn)行定期檢修、維護(hù)保養(yǎng)（如高溫雨季、寒天霜凍時(shí)段特殊對待）等，出現(xiàn)故障苗頭時(shí)及時(shí)按照規(guī)范處理，就是“有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯(cuò)”，適用“不予行政處罰”。相反，僅以停產(chǎn)檢修等簡單理由證明無主觀過錯(cuò)，就顯得蒼白無力。
《行政處罰法》第五章“行政處罰的決定”中的第五十七條規(guī)定，“調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定”。此處包含兩種“不予行政處罰”情形。
其中之一是“違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰”。規(guī)定明確三點(diǎn)：前提是“調(diào)查終結(jié)”，客觀條件是“違法行為輕微”，適用條件是“依法”，有規(guī)定即可，法律、法規(guī)、規(guī)章都行。
“違法行為輕微”處在事件前端，需要在發(fā)現(xiàn)時(shí)向前溯源調(diào)查，而且要依據(jù)其他法律法規(guī)來斷定。實(shí)踐中會(huì)遇到很多類似情形，例如，建設(shè)單位未按照規(guī)定將污染防治費(fèi)用列入工程造價(jià)。
據(jù)筆者梳理，各地的各種“不予處罰”或“免于處罰”規(guī)定基本來源于以上四種。
最后一種是“違法事實(shí)不能成立的，不予行政處罰”。經(jīng)辦案機(jī)構(gòu)的全面、客觀、充分調(diào)查，所得證據(jù)不能證明違法事實(shí)存在且排除對事實(shí)的合理懷疑，確無違法行為，即原先涉嫌違法的事實(shí)不成立。
目前，“不予處罰”在執(zhí)法實(shí)踐中的應(yīng)用越來越廣泛，但要注意的是，即使“不予處罰”，也不是沒有違法，而是違法了，作了不予處罰的處理。因此，要按照《行政處罰法》第三十三條規(guī)定，“對當(dāng)事人的違法行為依法不予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人進(jìn)行教育”。
作者單位：河南省三門峽市生態(tài)環(huán)境局
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