怎么處罰私設(shè)暗管排污？
案情簡介
2014年8月30日，江蘇省射陽縣環(huán)境監(jiān)察局接群眾舉報，反映射陽縣某園區(qū)排海管網(wǎng)出口斷裂處有黑水排出，執(zhí)法人員經(jīng)現(xiàn)場勘查分析，初步認(rèn)定園區(qū)內(nèi)有企業(yè)私設(shè)暗管進行排污。經(jīng)過排查，在園區(qū)內(nèi)的某企業(yè)大門外，挖出一條暗管，暗管接在排海管網(wǎng)主管道上，并有廢水排入。執(zhí)法人員當(dāng)即斷開暗管，并依據(jù)《水污染防治法》第七十五條第二款的規(guī)定，要求企業(yè)限期拆除暗管，并處罰款9萬元。后這家企業(yè)在期限內(nèi)主動拆除暗管，并繳納了罰款。
案例分析
根據(jù)《水污染防治法》第七十五條第二款的規(guī)定，“除前款規(guī)定外，違反法律、行政法規(guī)和國務(wù)院環(huán)境保護主管部門的規(guī)定，設(shè)置排污口或者私設(shè)暗管的，由縣級以上地方人民政府環(huán)境保護主管部門責(zé)令限期拆除，處二萬元以上十萬元以下的罰款；逾期不拆除的，強制拆除，所需費用由違法者承擔(dān)，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；私設(shè)暗管或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，縣級以上地方人民政府環(huán)境保護主管部門可以提請縣級以上地方人民政府責(zé)令停產(chǎn)整頓。”
針對如何適用第七十五條規(guī)定處理私設(shè)暗管行為，執(zhí)法人員進行了分析探討，主要有以下幾點思考：
無暗管內(nèi)廢水監(jiān)測數(shù)據(jù)可否處罰？
在排查暗管過程中，因不能確定暗管具體位置，企業(yè)也拒不承認(rèn)私設(shè)暗管。對此，執(zhí)法人員花費了一定的時間進行排查，當(dāng)挖掘機直接挖到暗管與排海管網(wǎng)的接口處時，因排海管網(wǎng)壓力巨大，雖已采取降壓措施，但仍導(dǎo)致廢水噴出，暗管斷裂，這時企業(yè)不得不承認(rèn)其私設(shè)暗管行為，并在執(zhí)法人員挖掘過程中停止利用暗管排放廢水。因此，執(zhí)法人員在暗管管道內(nèi)并未采集到廢水樣本。那么，沒有監(jiān)測到暗管內(nèi)的水污染物數(shù)據(jù)，是否可以處罰呢？
根據(jù)環(huán)境保護部《主要環(huán)境行為行政處罰自由裁量權(quán)細(xì)化參考指南》規(guī)定，依據(jù)《水污染防治法》第七十五條第二款進行處罰時，污染物排放情況（是否排放、是否達標(biāo)、排放量）可作為自由裁量的依據(jù)。執(zhí)法人員雖沒有在暗管內(nèi)采集到廢水樣本，但追溯到廠內(nèi)暗管連接處，采集到的廢水樣進行監(jiān)測后，可以此作為行政處罰自由裁量的依據(jù)，進行處罰。
私設(shè)暗管是否構(gòu)成刑事犯罪？
2013年兩高“司法解釋”規(guī)定了關(guān)于暗管排污方面刑事污染環(huán)境罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，即私設(shè)暗管或者利用滲井、滲坑、裂隙、熔巖等排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)的，可構(gòu)成嚴(yán)重污染環(huán)境，符合污染環(huán)境罪的入罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
因此，是否移送公安追究刑事責(zé)任，界定的標(biāo)準(zhǔn)是排放的物質(zhì)性質(zhì)，即是否排放了有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)的物質(zhì)。這起案件經(jīng)過監(jiān)測雖數(shù)據(jù)超標(biāo)，但并未檢測到上述物質(zhì)，因此案件當(dāng)事人并不構(gòu)成刑事犯罪。
是否可以封堵暗管代替拆除？
在案件調(diào)查過程中，執(zhí)法人員查明這個廠廠房原為90年代老企業(yè)的廠房，現(xiàn)有企業(yè)是重新使用舊廠房，查出的暗管為原有企業(yè)建廠時已存在的管道，并非現(xiàn)在企業(yè)私自設(shè)立。為此，這家企業(yè)提出，其不存在私設(shè)的行為，并想用封堵暗管出口處的方式代替拆除暗管。
執(zhí)法人員認(rèn)為，這家企業(yè)雖未自行設(shè)立暗管，但明知其為暗管，具有隱蔽性，用暗管可以偷排污水，仍使用該暗管進行違法排放，規(guī)避環(huán)保部門監(jiān)管，存在主觀故意，又有客觀行為，應(yīng)當(dāng)追究其行政違法責(zé)任。
法律規(guī)定禁止私設(shè)暗管，就是要杜絕排污企業(yè)規(guī)避環(huán)保部門監(jiān)管，排放水污染物，污染環(huán)境。暗管本身為非法存在，封堵并不能改變其非法存在的本質(zhì)，因此，封堵暗管不可以代替拆除暗管。同時，水污染防治法第七十五條也明確規(guī)定為限期拆除。據(jù)此，暗管必須進行拆除。
暗管已拆除，是否需要提請政府停產(chǎn)整頓？
企業(yè)在收到限期改正通知后，主動拆除了暗管。但考慮到企業(yè)開始拒不承認(rèn)違法行為，且受到群眾多次舉報，影響較大。有執(zhí)法人員提出，應(yīng)根據(jù)《水污染防治法》第七十五條第二款的規(guī)定，提請縣政府停產(chǎn)整頓。
那么私設(shè)暗管提請政府停產(chǎn)整頓，是否包括了已經(jīng)拆除暗管的企業(yè)呢？仔細(xì)分析，第七十五訂立的目的，應(yīng)當(dāng)是督促企業(yè)進行違法行為整改，通過停產(chǎn)這種嚴(yán)厲的懲罰措施，促使企業(yè)進行整頓，盡快徹底改正違法行為，減少對環(huán)境的破壞。因此，鑒于企業(yè)已主動拆除暗管，改正了違法行為，不具有整頓的內(nèi)容，也就不需要提請政府停產(chǎn)整頓。
新環(huán)保法實施后，如何重處暗管排污行為？
新修訂的《環(huán)境保護法》第六十三條第三款規(guī)定，通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)，或者不正常運行防治污染設(shè)施等方式排放污染物的，縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門或者其他有關(guān)部門將案件移送公安機關(guān)，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處以拘留。這是關(guān)于暗管排污可實施行政拘留的規(guī)定，明顯加重了對暗管排污行為的處罰力度。
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